Международное частное право. Шпаргалки Обычаи как источник МЧП

Понятие и предмет МЧП

МЧП – отрасль права, кот. регулирует отношения с иностранным элементом.

Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах.

1) Один из субъектов п/о явл иностр фл (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец); иностр юл, м/н юл, ТНК; м/н межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство.

2) Объект правоотношения находится за границей (пр: наследство за границей)

3) Юр факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей (заключение брака, открытие наследства, причинение вреда, регистрация фирмы)

МЧП – область национального правового регулирования; регулирует не публ-пр, а частнопр отн-я, осложненные иностр элементом.

Термины «коллизионное право» и «международное частное право» употребляются как взаимозаменяемые и означают внутригосударственную систему правовых норм для разрешения следующих коллизий:

1) суды какого государства должны рассматривать спор;

2) право какого государства следует применить.

Коллизия – расхождение содержания различных норм права, регулирующих один и тот же вопрос. Коллизия в МЧП – коллизия между материал нормами национального частного права (пр: РФ и Германии).

Причины возникновения коллизий:

1) наличие иностр элемента

2) различное содержание частного права отдельных гос-в

Виды коллизий:

1. пространственные, т.е. территориальные:

1.1. международные (интернац) коллизии отдельных гос-в

1.2. коллизии законов внутригос образований (штатов США, в провинциях в Канаде, субъектов фед в РФ)

2. интемпоральные – рез-т действия законов во времени:

2.1. изменение материально-правового регулирования

2.2. изменение коллизионного рег-ния

3. интерперсональные – коллизии законов, применимых к различным категориям лиц; коллизии между обычным и религиозным правом и гражданским правом.

К предмету МЧП относятся только те гражданско-правовые отношения, которые имеют международный характер. В юридической литературе такие отношения называют также трансграничными отношениями, или отношениями, осложненными иностранным элементом.



Предметом международного частного права являются невластные отношения, осложненные иностранным (или международным) элементом, в которых участники этих отношений реализуют свои частные интересы в сфере международного сотрудничества.

МЧП изучает гражданско-правовые отношения. Специфическим отличием гражданско-правовых отношений, включаемых в МЧП, является то, обстоятельство, что МЧП изучает лишь особую группу гражданско-правовых отношений, которые имеют международный характер. К сфере МЧП относятся также семейные и трудовые отношения, регулирование которых осуществляется с использованием категорий цивильного права (право- дееспособность, договор и др.).

© -регулирует частноправовые отношения (отношения гражданско-правового характера в широком смысле), возник в условиях международной жизни;

© -имеет свой предмет и свой метод регулирования;

© -является отраслью частного права, отраслью внутригосударственного права.

Разница слова «международный» в МПП (отношения между разными государствами) и МЧП (отношения между гражданами и юр лицами разных государств).

Методы МЧП

Метод МЧП – совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.

Методы позволяют преодолеть коллизии:

1) коллизионно-правовой

2) материально-правовой: в международных документах и в национальном праве (ст.1186)

Материально-правовой метод

в литературе связывается с унификацией материальных норм частного права. Одной из причин возникновения коллизии и проблемы выбора права являются различия в содержании частного права разных государств. Следовательно, коллизионную проблему можно снять, если будут созданы и будут применяться единообразные, одинаковые по своему содержанию правовые нормы.

Способы достижения единообразия:

© унификация материальных норм частного права

© гармонизация права (на основе директив ЕС, модельных законов – Типовой Закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже)

© сближение права отдельных государств

В процессе взаимодействия государств происходит взаимовлияние национальных правовых систем, в результате чего в частном праве разных государств встречаются одинаковые по содержанию правила (например, Кодекс Наполеона действует как во Франции, так и в Бельгии). Однако никакое фактическое совпадение в частном праве разных стран не исключает возможности возникновения коллизий и необходимости выбора права: формально совпадающие нормы позитивного права получают различную интерпретацию в реальной юр практике, подвергаются изменениям и дополнениям, что приводит к различной регламентации однородных отношений.

Благодаря этому методу создаются единообразные материально-правовые нормы, регулирующие торговые, производственные, научно-технические, транспортные и иные связи между организациями и фирмами различных государств.

Правовые источники:

© Женевские конвенции о векселях 1930,

© Женевские конвенции о чеках 1931,

© Венская конвенция о договорах международной купли-продажи 1980.

Мат-прав метод считается более совершенным, чем коллизионный, т.к. при мат-пр методе происходит непосредственное применение мат нормы без обращения к коллизионной норме.

Преимущества:

© гораздо большая определенность для участников соответствующих отношений, т.к. им и органам, которые будут их применить (напр, в случае разрешения спора), мат-пр нормы всегда известны заранее

© при применении этого метода создается единообразное регулирование, устраняется односторонний подход (присущий коллизионному методу).

Недостатки:

© норма межд соглашений могут по-разному пониматься и применяться в различных странах

© в б-ве случаев эти нормы носят диспозитивный х-р, т.е. не явл обязательными, а могут применяться по усмотрению сторон.

Коллизионный метод

КН (коллиз норма) – норма, определяющая, право какого гос-ва дб применено к соответствующему п/о.

Поскольку коллизионная норма – норма отсылочного характера, ею можно пользоваться только вместе с какими-либо материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, - нормами законодательства, решающими вопрос по существу. Она указывает лишь, законы, какой страны должны быть применены.

Недостатки коллизионного метода:

  • применение КН, отсылающей к пр др гос-ва, усложняет деятельность суда, который обязан применять иностранное право на основании КН (в силу межд д-ра или внутреннего закона). Установить содержание иностр права непросто
  • метод не способствует обеспечению единообразия при решении конфликтных ситуаций, т.к. в различных гос-ах КН в отношении одного и того же предмета могут и не совпадать. Следовательно, конечный рез-т будет зависеть от того, в суде какого гос-ва рассматривается спор
  • обычно применяются нормы общего х-ра, призванные регулировать ВСЕ частноправовые отношения, НЕ рассчитанные на отн-я с иностр элементом.

Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы МЧП не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению.

Вместе с материально-правовой нормой, к которой она отсылает, коллизионная норма выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

Соотношение материально-правового и коллизионного способов регулирования в МЧП нуждается в рассмотрении, по крайней мере, в 2 аспектах:

1) один аспект определятся тем, что коллизионная норма вместе с внутренней материально-правовой нормой, к которой она отсылает, образуют правило поведения для участников гражданского оборота;

2) другой аспект связан с включением материально-правовых норм в МЧП в качестве его неотъемлемой составной части, основанной (как и коллизионные предписания) на внутреннем законодательстве, международных договорах и обычаях.

Место МЧП в правовой системе

Дискуссии о самом понятии МЧП, его предмете, нормах, методах правового регулирования обусловлены, прежде всего, сложным явлением, обозначенным тремя словами - «международное частное право», каждое из которых имеет свое собственное содержание:

· Международное - означает наличие иностранного элемента;

· Частное - указывает на характер регулируемых отношений;

· Право - определяет систему юридически обязательных норм.

Даже само сочетание терминов, формулирующих понятие, дает возможность характеризовать МЧП как сложную, нетрадиционную отрасль права. Не случайно МЧП именуют «гибридом юриспруденции» или «головоломкой для профессоров». С одной стороны, регулирование осуществляется между субъектами внутреннего права, в большинстве своем между физическими и юридическими лицами; с другой стороны, отношения имеют международный характер, и часто их регулирование опосредуется международными нормами.

Вопрос, что представляет собой МЧП, является дискуссионным:

1. Одни определяют МЧП как составную часть единой системы международного права, в которую входит международное публичное и международное частное право (С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, И.П. Блищенко). Такая точка зрения была присуща, в большинстве своем, ученым советской эпохи.

2. Другие характеризуют МЧП как полисистемный комплекс, содержащий элементы как внутригосударственного, так и международного публичного права (А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон). Эта позиция уже утратила свою популярность. Впрочем, В.В. Гаврилов считает, что точка зрения А.Н. Макарова (начало XX в.), разделяемая современным исследователем МЧП Р.А. Мюллерсоном, является «наиболее близкой к действительности». Иными словами, является наиболее подходящей для отражения сущности МЧП. Сам В.В. Гаврилов называет МЧП вообще искусственным образованием, состоящим из норм различных правовых систем, утверждая, что понятие «международное частное право» - это скорее учебно-методический термин, нежели обозначение какой-либо системы норм. Подобную оценку трудно назвать конструктивной и заслуживающей внимания при изучении МЧП.

3. Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Л.А. Лунц, И.О. Перетерский), так и большинство современных ученых (М.М. Богуславский, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский, Н.И. Марышева, Г.К. Матвеев, А.А. Рубанов).

*Самобытной и отчасти перспективной можно назвать точку зрения Л.П. Ануфриевой, которая считает, что МЧП является не отраслью, а подсистемой российского права. По мнению автора, в рамках национальной правовой системы каждого государства существует особая подсистема - международное частное право - с уникальностью объекта, методов регулирования и внутренней организацией. Автор обосновывает свой тезис несколькими аргументами, среди которых основным является аргумент о том, что квалификация МЧП в качестве отрасли национального права наряду с другими отраслями «поставила бы под угрозу оправданность применения соответствующих критериев» при обособлении совокупности норм в качестве отрасли права. Действительно, в МЧП включаются отношения из разных национальных отраслей российского права (гражданского, семейного, трудового, процессуального). Кроме того, фундаментом, неотъемлемой частью нормативного состава международного частного права выступают специфические коллизионные нормы, пронизывающие весь «каркас» этого права. Возможно, в качестве постановочного научного вопроса можно заявить о статусе МЧП как о подсистеме российского права. Однако современное состояние российского законодательства по МЧП, огромные пробелы в правоприменительной деятельности и недостаточная исследованность вопроса о статусе МЧП предопределяют целесообразность квалификации МЧП на современном этапе как отрасли российского права.

Считая наиболее приемлемой для характеристики статуса МЧП распространенную точку зрения о том, что МЧП представляет собой отрасль национального права , необходимо обозначить, что каждое государство самостоятельно разрабатывает и принимает нормы, регулирующие порядок выбора правовой системы в ситуациях, когда гражданские правоотношения имеют международный характер. Коллизионные нормы во всех правовых системах имеют свое собственное содержание и порой заметно отличаются друг от друга , несмотря на то, что устанавливают правила для одних и тех же фактических обстоятельств.

Судья, рассматривающий гражданско-правовой спор, осложненный иностранным элементом, в первую очередь будет обращаться к национальным коллизионным нормам. Так, суд Российской Федерации в зависимости от вида правоотношений обязан применить коллизионные нормы, содержащиеся в разделе VI ГК РФ или в разделе 7 СК РФ, в ситуации, когда гражданское правоотношение имеет международный характер. В правовых системах Англии, Франции, Украины, США и других государств установлено свое национальное коллизионное регулирование.

Международное частное право тесно связано с международным публичным правом , поскольку отношения между субъектами внутреннего права существуют в международной жизни. Ряд вопросов, по которым государства с разными правовыми системами сумели достигнуть компромисса, решается посредством заключения международных соглашений. Международные договоры могут содержать как материально-правовые, так и коллизионно-правовые нормы. Суд, применяя международную коллизионную норму, будет вынужден, впрочем, как и при применении национальных коллизионных норм, выбрать впоследствии соответствующее материальное право, которое позволит решить спор по существу.

Договоры, содержащие материально-правовые нормы, предоставляют государствам - участникам этих договоров уже готовое регулирование отношений, без поиска компетентного права. К примеру, Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений (1886 г.) предусматривает специальные правила по осуществлению переводов, изданию произведений или их переизданию с согласия авторов. Государства, ратифицировавшие эту Конвенцию (Российская Федерация с 1995 г.), включают ее нормы в свою правовую систему. При этом сфера действия Бернской конвенции имеет свое отличное от сферы действия национального закона правовое пространство.

Таким образом, национальное и международное регулирование представляют два самостоятельных вида упорядочения общественных отношений. В международном частном праве, как ни в одной другой отрасли внутригосударственного права, «объем» международного регулирования соответствует, а в некоторых областях даже превышает «объем» национального регулирования.

Источники МЧП

Источник права - это форма выражения правовых норм.

МЧП - это комплексная отрасль права, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные иностранным элементом» (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.

Основные виды источников:

  1. м/н д-ры
  2. внут з-во
  3. судебная и арб практика
  4. обычаи

Межд соглашения содержат 2 группы норм:

  • адресованные государству (порядок вступления в силу, право на оговорки, ратификация и денонсация)
  • адресованные частным участникам соответствующих отношений

В подготовке соглашений важную роль играют м/н организации, занимающиеся разработкой проектов м/н соглашений.

1. Гаагская конференция по МЧП:

1.1. Конв. по вопросам гр процесса 1954

1.2. К. о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гр или торг делам 1965

1.3. К. о получении за границей доказательств по гр и торг делам 1970

1.4. К. об облегчении доступа к правосудию за границей 1980

1.5. К., отменяющая требование легализации иностр офиц док-ов 1961

1.6. К. о заключении брака и признании его недействительным 1978

1.7. К. о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978

1.8. К. о защите детей и сотрудничестве в обл м/н усыновления/удочерения 1993

1.9. К. о коллизиях законов относительно формы завещательных распоряжений 1961

1.10. К. о пр, применимом к ответственности изготовителя 1973 и др.

2. Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА):

2.1. Женевские конвенции

2.1.1. о д-ре м/н дорожной перевозки грузов 1956

2.1.2. о д-ре межд автомобильной перевозки пассажиров и багажа 1973

2.1.3. о д-ре м/н перевозки пассажиров и багаже по внут водным путям 1976

2.1.4. о представительстве при м/н К-П товаров 1983

2.2. Оттавские конвенции

2.2.1. о м/н фин. лизинге 1988

2.2.2. о м/н факторинге 1988

2.3. Конвенция о похищенных или незаконно вывезенных культурных ценностях 1995

2.4. Принципы м/н коммерческих д-ров 1994

3. Комиссия ООН по праву м/н торговли – ЮНСИТРАЛ:

3.1. Венская к. о д-рах м/н К-П товаров 1980

3.2. Нью-Йоркская к. ООН об исковой давности в м/н К-П товаров 1974

3.3. NY к. ООН о м/н переводных и м/н простых векселях 1988

3.4. Гамбургская к. ООН о морской перевозке грузов 1978

3.5. Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ и Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ

4. СНГ Модельный ГК (имеется раздел «МЧП»)

В российском праве проведена межотраслевая кодификация МЧП - в Гражданский, Гражданский процессуальный, Арбитражный процессуальный и Семейный кодексы, Кодекс торгового мореплавания включены специальные главы и разделы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом. Основные источники российского МЧП - раздел VI ГК РФ, раздел VII СК РФ, глава XXVI КТМ РФ, раздел V ГПК РФ, главы 31, 32, 33 АПК РФ.

Международные обычаи отличаются от международных договоров тем, что носят неписаный характер. Сложность природы международного обычая заключается в том, что определить четкую временную границу признания его юридически обязательным можно только эмпирическим путем. Это находит отражение в правоприменительной практике. Обычаи - это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в результате систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах.

Судебный прецедент - это решение вышестоящего суда, имеющее императивное, решающее значение для нижестоящих судов при разрешении аналогичных дел в дальнейшем. Никакое решение суда не становится прецедентом автоматически; оно должно получить статус прецедента в установленном законом порядке.

Доктрина права - это высказывания ученых, признанные на официальном государственном или международном уровне. В любом цивилизованном государстве существует «право разногласий» - ученые вправе высказывать различные мнения по одному и тому же вопросу. Государственные органы свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Российский законодатель учитывает доктрину как источник МЧП в других государствах (ст. 1191 ГК РФ: «при применении иностр права суд устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном гос-ве» , ст. 14 АПК РФ), но не считает разработки российских ученых даже вспомогательным источником права.

Международные договоры

МД – соглашение, заключенное между государствами.

§ Двусторонний

§ Многосторонние (Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., подписали 152 государства (действует для 135 государств), Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (участвуют более 150 государств, конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988)

§ Универсальные (Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (65 государств, в т.ч. Россия). Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г., - 135 государств, в т.ч. Россия).

§ Региональные

§ Самоисполняемые

§ Несамоисполняемые

10 ноября 2004 ГА ООН приняла Конвенцию о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности. Она была открыта для подписания до 17 января 2007.

Под региональными соглашениями обычно понимаются соглашения, которые приняты и обычно действуют в пределах одного региона, например, в рамках региональной интеграционной группировки государств.

Из конвенций, заключенных на региональном уровне (уровне СНГ) основными являются:

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 (Минская конвенция 1993) и Протокол к ней 1997. Новая редакция конвенции была принята в Кишиневе 7 октября 2002 (РФ ее не ратифицировала). Для участников кишиневской конвенции, минская конвенция прекращает свое действие.

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности 1992 (Киевское соглашение)

Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных, и экономических судов на территориях государств-участников Содружества 1998 (Московское соглашение)

Евразийская патентная конвенция 1994

Нормы самоисполняемых договоров в силу их детальной проработки и завершенности могут применяться для регулирования соответствующих отношений без каких-либо конкретизирующих и дополняющих их норм.

Несамоисполняемый договор , даже если государство санкционирует применение его правил внутри страны, требует для исполнения акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующего положения соответствующего документа.

--договоры о правах человека, о правовом статус граждан

--договоры о правовой помощи

--договоры о поощрении и защите иностранных инвестиций

--договоры в области международной торговли и экономического сотрудничества

--договоры по вопросам права собственности

--договоры в области транспорта, перевозки грузок и пассажиров

--договоры о международных расчетах

--соглашения об избежании двойного налогообложения

--договоры в области интеллектуальной собственности

--договоры в области семейного и наследственного права

--договоры о социальном обеспечении

--консульские конвенции

--договоры в сфере международного гражданского процесса

--договоры по вопросам международного коммерческого арбитража

Большую работу по унификации норм МЧП выполняют конференция ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Международная морская организация (ИМО), Международная организация гражданской авиации (ИКАО), Всемирная организация интеллектуальной собственности (ВОИС) и т.д.

В 1968 страны-члены ЕЭС заключили Брюссельскую конвенцию о судебной компетенции и исполнении судебных решений по гражданским и торговым делам (новая редакция 1979).

Из многочисленных конвенций регионального характера, заключенных на Американском континенте, следует отметить Кодекс Бустаманте. Кодекс, состоящий из 437 статей, представляет собой наиболее детально разработанный МД по вопросам МЧП. Он был принят в 1928 на 6 Панамериканской конференции и ратифицирован 15 странами Центральной и Южной Америки.

Начиная с 1975 регулярно проводились конференции по международному частному праву стран Американского континента. На конференции в Монтевидео в 1989 были приняты 4 конвенции (об обязанности содержания лиц, о возвращении из других стран несовершеннолетних, о международных перевозках грузов автотранспортом).

Для ряда развивающихся стран при отсутствии правового регулирования в ряде областей характерен интерес к проведению международной унификации как регионального, так и универсального характера. Так, в 1962 в Либревиле было подписано соглашение о создании Афро-Малагасийского ведомства промышленной собственности (ОАМПИ), предусматривающее единые нормы для охраны изобретений, регистрации товарных знаков и промышленных образцов. Это соглашение было пересмотрено и дополнено в 1977. В 1978 аналогичное соглашение было заключено группой других африканских государств, бывших английских колоний.

Афро-азиатский правовой консультативный совет принял Типовое соглашение для двусторонних соглашений о правовой помощи и доказательствах.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК РФ к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно , кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством, применяются правила международного договора.

В РФ действует ФЗ о международных договорах 1995 года.

Договоры РФ о правовой помощи с: Азербайджаном (1992 г.), Албанией (1995 г.), Алжиром (1982 г.), Аргентиной (2000 г.), Болгарией (1975 г.), Венгрией (1958 г., 1971 г.), Вьетнамом (1981 г.), Грецией (1981 г.), Грузией (1995 г.), Египтом (1997 г.), Индией (2000 г.), Ираком (1973 г.), Ираном (1996 г.), Испанией (1990 г.), Италией (1979 г.), Йеменом (1985 г.), Кипром (1984 г.), КНР (1992 г.), КНДР (1957 г.), Кубой (1984 г.), Киргизией (1992 г.), Латвией (1993 г.), Литвой (1992 г.), Молдавией (1993 г.), Монголией (1988 г.), Польшей (1996 г.), Румынией (1958 г.), Турцией (1997 г.), Тунисом (1984 г.), Финляндией (1978 г.), Чехословакией (1982 г.), Эстонией (1993 г.). С Белоруссией 17 января 2001 г. было заключено двустороннее соглашение о порядке взаимного исполнения судебных актов по хозяйственным спорам.

22 июля 199 вступил в силу Договор между РФ и Белоруссией о равных правах граждан. Один из старейших двусторонних договоров РФ – Соглашение об исполнении судебных поручений, заключенное между СССР и США путем обмена нотами в 1935.

Включает в себя большое количество различных отраслей, основной задачей которых является регулирование разного рода правоотношений, возникающих и действующих в социуме. В число таких отраслей входит и международное частное право (МЧП), об особенностях которого, а также о том, каково место МЧП в правовой системе, будет рассказано в настоящей статье.

Понятие и предмет МЧП

Итак, международное частное право - конгломерат правовых норм материального и коллизионного характера, как национальных, так и международных, при помощи которых происходит регулирование различных гражданско-правовых отношений, в которых принимает непосредственное участие иностранный элемент.

В качестве непосредственного предмета, которым занимается система МЧП, выступают взаимоотношения частноправового характера, осложненные тем или иным элементом, имеющим иностранную этиологию, который может выражаться в таких видах, как:

  • присутствие на стороне субъекта возникших правоотношений;
  • присутствие на стороне объекта возникших правоотношений;
  • в качестве юридического факта.

О системе МЧП

Собственно, система МЧП имеет типологическое сходство с и обладает трехзвенной структурой, а именно:

  • Общая часть.
  • Особенная часть.
  • Гражданский международный процесс, а также коммерческий международный арбитраж.

Общая часть включает в себя рассмотрение таких вопросов, как:

  • понятие, предмет, метод;
  • коллизионные правовые нормы;
  • непосредственные субъекты;
  • особенности применения зарубежных правовых норм.

В Особенной части система МЧП рассматривает такие вопросы, как:

  • право собственности;
  • международные расчеты и перевозки;
  • деликтные и обязательственные правоотношения;
  • семейные, наследственные, трудовые и иные международные правоотношения.

Гражданский международный процесс и коммерческий осуществляют регулирование вопросов, связанных соответственно:

  • с судопроизводством по гражданским делам с участием иностранного элемента;
  • с разрешением споров коммерческого характера ведущимися субъектами в процессе осуществления деятельности внешнеэкономического характера.

МЧП в современной правовой системе

Рассматривая вопрос о том, каково место МЧП в системе права следует сказать, что в современном правоведении бытует несколько концепций по данному вопросу, из которых наиболее распространёнными считаются три нижеследующие.

Первая из вышеупомянутых концепций считает, что МЧП является составной естественной частью внутригосударственного права и у каждого из современных государств наличествует собственное частное международное право. Данный подход базируется на том, что последнее в своей основе сформировано из национальных которые закрепляются в соответствующих кодексах. Однако уязвимость данного подхода заключается в том, что помимо национальных норм служат нормы, закрепленные в международных соглашениях. Международное же право обладает статусом самостоятельной правовой системы, в связи с чем источники его не могут расцениваться как источники права внутреннего.

Согласно второй концепции, система МЧПявляется самостоятельной юридической системой, функционирующей параллельно с такими системами, как и публичное международное право. Однако, эта концепция вступает в противоречие с общепринятым положением, что в настоящее время существует исключительно две правовые системы, одна из которых - это национальное право государств, а вторая собственно, международное право, фундамент которого составляют международные соглашения и обычаи.

Третья концепция считает, что МЧП представляет собой мультисистемный правовой комплекс, первая часть которого включена в структуру национального права (национальные нормы), а вторая часть включена в структуру международного права (нормы, зафиксированные в международных договорах).

Выводы

Таким образом, исходя из всего вышесказанного, можно констатировать, что вопрос о том, каково место МЧП в юридической системе, является в известной степени дискуссионным, однако, все же большинство правоведов придерживается позиции, что МЧП следует считать национальной отраслью права, имеющей многочисленные связи с международным правом, но при этом не являющейся составной частью последнего.

1.1. Понятие и предмет международного частного права

Международное общение, международный оборот – ϶ᴛᴏ совокупность межгосударственных отношений и отношений между физическими и юридическими лицами различных государств. Правовые вопросы межгосударственного общения входят в сферу действия МПП. Правовые вопросы отношений между физическими и юридическими лицами ᴏᴛʜᴏϲᴙтся к сфере действия международного частного права. Специфика развития современных ЧПО характеризуется их масштабной интернационализацией и глобализацией – установление прозрачности границ, безвизовый въезд на территорию иностранного государства, международное разделение труда, постоянная миграция населения и рабочей силы, рост числа «смешанных» браков, иностранное усыновление и т. д. Отметим тот факт - что в современном мире существует отдельная совокупность отношений, называемых «международные гражданские правоотношения». Процесс интернационализации ЧПО приводит к необходимости их комплексного правового регулирования, учитывающего особенности правовых систем разных государств. Международное частное право – ϶ᴛᴏ единственная отрасль права, предназначенная для юридической регламентации гражданских (в широком смысле слова, т. е. цивилистических, частноправовых) отношений, возникающих в сфере международного общения.

Международное частное право представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения. Предмет регулирования МЧП – ϶ᴛᴏ ЧПО, отягощенные иностранным элементом. Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах:

  1. субъект правоотношения – иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо, ТНК; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство);
  2. объект правоотношения находится за границей;
  3. юридический факт, с кᴏᴛᴏᴩым связано правоотношение, имеет место за границей.

В российском законодательстве иностранный элемент в гражданском правоотношении определяет п. 1 ст. 1186 Гражданского кодекса. К сожалению, в ϶ᴛᴏм определении довольно много пробелов: в качестве иностранного субъекта не названы иностранное государство и международная организация; юридический факт, имевший место за границей, не выделен в качестве одного из вариантов иностранного элемента.

Правда, в ст. 1186 Гражданского кодекса указано на гражданско-правовые отношения, осложненные «иным иностранным элементом». Кстати, эта фраза восполняет отмеченные пробелы, но вследствие ϲʙᴏего неопределенного характера может привести к расширительному толкованию правовой нормы.

Международное частное право представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. В наибольшей степени тесно международное частное право связано с национальным частным (гражданским, торговым, семейным и трудовым) правом. При ϶ᴛᴏм его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку международное частное право очень тесно связано с МПП. Международное частное право не будет отраслью МПП, но их разграничение не имеет абсолютного характера. Это вызвано, прежде всего, тем, что международное частное право регулирует отношения, вытекающие именно из международного общения.
Стоит отметить, что основные начала МПП (главным образом, его общепризнанные принципы и нормы) имеют непосредственное действие и в международном частном праве.

1.2. Место международного частного права в системе права

В глобальной правовой системе международного частного права занимает особое место. Его основная специфика состоит по сути в том, что международное частное право – ϶ᴛᴏ отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское международное частное право, французское международное частное право и т. д.) Стоит заметить, что оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым. Понятие «международное» имеет здесь совсем иной характер, чем в МПП, оно означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при ϶ᴛᴏм не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента) При этом международное частное право представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств.

Особый характер и парадоксальность его норм выражены в самом термине «внутригосударственное международное частное право». С первого взгляда эта терминология кажется абсурдной. Не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной), и международной. На самом деле здесь нет ничего абсурдного. Просто речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни) Парадоксальность норм международного частного права выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает МПП, кᴏᴛᴏᴩое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального международного частного права. Принято говорить о двойственном характере норм и источников международного частного права. Действительно, ϶ᴛᴏ, пожалуй, единственная отрасль национального права, в кᴏᴛᴏᴩой МПП выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно по϶ᴛᴏму к МЧП вполне применимо определение «гибрид в юриспруденции».

Основными (общими) принципами международного частного права можно считать указанные в п. «с» ст. 38 Статута Международного Суда ООН «общие принципы права, ϲʙᴏйственные цивилизованным нациям». Общие принципы права – ϶ᴛᴏ общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Перечислим общие принципы права, непосредственно применяемые в международном частном праве: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др. Под «цивилизованными нациями» понимаются те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном римском праве. Главным общим принципом международного частного права (так же как национального гражданского и международного публичного) будет принцип «pacta sunt servanda» (договоры должны соблюдаться) Специальные принципы международного частного права:

  1. автономия воли участников правоотношения – ϶ᴛᴏ основной специальный принцип международного частного права (как и любой другой отрасли национального частного права) Автономия воли лежит в основе всего частного права в целом (принцип ϲʙᴏбоды договоров; ϲʙᴏбода иметь субъективные права или отказаться от них; ϲʙᴏбода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения ϲʙᴏих прав);
  2. принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не будет императивным и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические – ре жи мом наи боль ше го благоприятствования);
  3. принцип взаимности. В международном частном праве выделяют два вида взаимности – материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности (или взаимности в широком смысле слова) ᴏᴛʜᴏϲᴙтся к коллизионному праву и будут рассмотрены ниже. Материальная взаимность в ϲʙᴏю очередь делится на собственно материальную (предоставление иностранным лицам той же суммы конкретных прав и правомочий, кᴏᴛᴏᴩыми национальные лица пользуются в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующем иностранном государстве) и формальную (предоставление иностранным лицам всех прав и правомочий, вытекающих из местного законодательства) По общему правилу предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах – авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения – принято предоставлять материальную взаимность;
  4. принцип недискриминации. Дискриминация – нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства. Общепризнанная норма МЧП всех государств – абсолютная недопустимость дискриминации в ЧПО;
  5. право на реторсии. Реторсии – правомерные ответные меры (ограничения) одного государства против другого, если на территории последнего нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Цель реторсий – добиться отмены дискриминационной политики – ст. 1194 Гражданского кодекса.

1.3. Нормативная структура международного частного права

Нормативная структура международного частного права отличается повышенной сложностью. Эту отрасль права составляют различные по ϲʙᴏему характеру, природе и структуре нормы. Их можно классифицировать следующим образом: коллизионные (от лат. collision – столкновение, конфликт) и материально-правовые нормы. Коллизионные (отсылочные) нормы уникальны по ϲʙᴏей природе и встречаются только в международном частном праве. Ни в одной другой отрасли права нет даже аналога подобных норм. Их источники – национальное законодательство (внутренние коллизионные нормы) и международные договоры (унифицированные или договорные коллизионные нормы) Систему международных договоров, содержащих унифицированные коллизионные нормы, можно условно обозначить как комплекс конвенций о «применимом праве». Унифицированные коллизионные нормы имеют исключительно договорное происхождение (обычных международных коллизионных норм не существует)

В нормативной структуре международного частного права коллизионные нормы играют основополагающую роль. Кстати, эта отрасль права возникла и развивалась именно как коллизионное право. Долгое время (практически до середины XX в.) Международное частное право определялось исключительно как совокупность коллизионных норм. Понимание международного частного права исключительно как коллизионного права сохранилось и в современном мире – американская доктрина «конфликтного» права, законодательство ряда европейских государств (например, Швейцарии и Австрии), резолюции Института международного права.

Сегодня практически общепризнанно, что нормативная структура международного частного права не исчерпывается только коллизионными нормами. В состав международного частного права входят и материально-правовые нормы – международные (унифицированные) и национальные. Унифицированные материально-правовые нормы занимают очень важное место в нормативной структуре международного частного права. Ихисточники – международные договоры и обычаи, МКП. Унифицированные материально-правовые нормы имеют публично-правовой характер (они создаются государствами – властными субъектами) и представляют собой конечный результат процесса согласования воли двух и более государств.

Нужно помнить, такие нормы называют согласительными, координационными. Унифицированные материально-правовые нормы могут непосредственно применяться для регулирования ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 Гражданского кодекса) Стоит сказать, для ϶ᴛᴏго они должны быть имплементированы во внутреннее законодательство. Имплементация норм большинства международных договоров, регулирующих ЧПО, в национальное право производится посредством ратификации ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующего международного соглашения (если оно нуждается в ратификации) или посредством его подписания (и последующего издания определенных внутренних правовых актов, вводящих нормы договора в национальную правовую систему)

При этом даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права. Автономность и самостоятельность имплементи-рованных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не будут творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Нужно помнить, такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке (для ϶ᴛᴏго оно должно сначала прекратить ϲʙᴏе участие в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующем международном соглашении)

Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 1969 г. В законодательстве большинства государств установлен принцип преимущественного применения международного права в случаях его противоречия с нормами национальных законов (ст. 15 Конституции) Международное право имеет примат (верховенство) и при регулировании ЧПО с иностранным элементом (ст. 7 Гражданского кодекса, ст. 10 ТК, ст. 6 СК, ст. 11 ГПК, ст. 13 АПК)

Кроме унифицированных материально-правовых норм частью нормативной структуры международного частного права будут и материально-правовые нормы национального права в международном частном праве. Правда, эта позиция в доктрине права не будет общепризнанной. Многие ученые считают, что национальные материально-правовые нормы нельзя включать в структуру международного частного права. При этом большинство авторов (в т.ч. и российских) высказывают противоположную точку зрения – материальные нормы национального права входят в нормативную структуру международного частного права. Кстати, эта концепция представляется наиболее правильной и ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующей современным тенденциям в развитии регулирования международных гражданских правоотношений.

Материально-правовые нормы национального права с позиции международного частного права можно условно разделить на три группы: общие нормы, регулирующие любые правоотношения – как имеющие в ϲʙᴏем составе иностранный элемент, так и не имеющие такого элемента (ст. 11 ТК); «специально национальные» нормы, регулирующие отношения только между гражданами данного государства на его территории, т. е. отношения, не отягощенные иностранным элементом (ст. 33 Конституции); «специально иностранные» нормы, регулирующие только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом (ФЗ от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (в ред. от 08.12.2003); п. 4 ст. 124 СК) Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно специально иностранные нормы входят в структуру международного частного права.

Нужно помнить, такие нормы регулируют не весь спектр гражданско-правовых отношений, а какую-то их часть, какой-то определенный круг вопросов. Источник специально иностранных норм – национальное право, т. е. творение одного властного законодателя. При этом данные нормы специально предназначены для регламентации отношений, возникающих в международной сфере. Во внутригосударственном праве специально иностранные нормы, так же как и имплементированные международные нормы, образуют отдельную, самостоятельную нормативную группу.
Стоит отметить, что особенность рассматриваемых норм – особый предмет регулирования (только отношения, отягощенные иностранным элементом) и особый специальный субъект (иностранные лица либо лица местного права, вступающие в отношения, кᴏᴛᴏᴩые имею в ϲʙᴏем составе иностранный элемент)

Довольно широкий круг отношений в сфере международного частного права регулируется именно при помощи материальных норм национального права. Очень часто ЧпО с иностранным элементом не порождают коллизионного вопроса и проблемы выбора права. Именно такая ситуация складываетсятрадиционно в случаях, если в национальном законодательстве есть детальное материально-правовое регулирование масштабного круга отношений, связанных с международным общением.

1.4. Методы регулирования в международном частном праве

Общий метод регулирования отношений в сфере международного частного права – ϶ᴛᴏ метод децентрализации и автономии воли сторон (как в любой другой отрасли национального частного права) Непосредственно в международном частном праве существуют и специальные методы правового регулирования – коллизионный и материально-правовой. Специальные методы международного частного права не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Само название данных методов показывает их прямую связь с нормативной структурой международного частного права. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (и внутренних, и унифицированных) Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования ЧПО с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных, международных)

Коллизионный метод – ϶ᴛᴏ метод разрешения конфликтов законов разных государств. В международном частном праве есть понятие «коллодирующие» (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств поразному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности физических и юридических лиц, виды юридических лиц и порядок их образования, форма сделки, сроки исковой давности и т. д.) Стоит сказать, для правильного разрешения гражданско-правового спора, отягощенного иностранным элементом, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное международное гражданское правоотношение, способствует устранению коллизий правовых систем и облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.

Коллизионный метод – ϶ᴛᴏ отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд прежде всего производит выбор применимого права (разрешает коллизионный вопрос) и только после ϶ᴛᴏго применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения и модель разрешения спора обусловливаются суммой двух норм – коллизионной и материально-правовой, к кᴏᴛᴏᴩой отсылает коллизионная. Способы коллизионного метода – внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и уни фи ци ро ван ный (посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений) Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в международном частном праве, поскольку основа самого международного частного права – ϶ᴛᴏ именно коллизионные нормы.

Использование внутреннего коллизионного метода связано со значительными трудностями юридико-технического характера в связи с тем, что коллизионные нормы различных государств поразному разрешают одни и те же вопросы (определение личного закона, понятие права существа отношения и т. д.) Решение одного и того же вопроса может быть принципиально различным в зависимости от того, коллизионное право какого государства применяется при рассмотрении дела.

Отметим тот факт - что в современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙенно, роль материально-правового метода регулирования (϶ᴛᴏт метод еще называют методом прямых предписаний) Материально-правовой метод основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод будет прямым (непосредственным) – правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию ЧПО с иностранным элементом.

В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 Гражданского кодекса) Коллизионный метод играет субсидиарную роль, он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.

При этом до сих пор при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется прежде всего тем, что большинство государств в основном признает и исполняет на ϲʙᴏей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т. е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право именно того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено. Коллизионный метод продолжает играть основную роль в международном частном праве.

Дискуссии о самом понятии МЧП, его предмете, нормах, методах правового регулирования обусловлены, прежде всего, сложным явлением, обозначенным тремя словами — «международное частное право», каждое из которых имеет свое собственное содержание:

Международное — означает наличие иностранного элемента;

Частное — указывает на характер регулируемых отношений;

Право — определяет систему юридически обязательных норм.

Даже само сочетание терминов, формулирующих понятие, дает возможность характеризовать МЧП как сложную, нетрадиционную отрасль права. Не случайно МЧП именуют «гибридом юриспруденции» или «головоломкой для профессоров». С одной стороны, регулирование осуществляется между субъектами внутреннего права, в большинстве своем между физическими и юридическими лицами; с другой стороны, отношения имеют международный характер, и часто их регулирование опосредуется международными нормами.

Вопрос, что представляет собой МЧП, является дискуссионным. Одни определяют МЧП как составную часть единой системы международного права, в которую входит международное публичное и международное частное право (С.Б. Крылов, В.Э. Грабарь, И.П. Блищенко). Такая точка зрения была присуща, в большинстве своем, ученым советской эпохи.

Другие характеризуют МЧП как полисистемный комплекс, содержащий элементы как внутригосударственного, так и международного публичного права (А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон). Эта позиция уже утратила свою популярность. Впрочем, В.В. Гаврилов считает, что точка зрения А.Н. Макарова (начало XX в.), разделяемая современным исследователем МЧП Р.А. Мюллерсоном, является «наиболее близкой к действительности». Иными словами, является наиболее подходящей для отражения сущности МЧП. Сам В.В. Гаврилов называет МЧП вообще искусственным образованием, состоящим из норм различных правовых систем, утверждая, что понятие «международное частное право» — это скорее учебно-методический термин, нежели обозначение какой-либо системы норм. Подобную оценку трудно назвать конструктивной и заслуживающей внимания при изучении МЧП.

Наиболее распространенным взглядом является включение МЧП в правовую систему национальных отраслей права, где оно занимает самостоятельную правовую нишу. Такое мнение высказывали как классики (Л.А. Лунц, И.О. Перетерский), так и большинство современных ученых (М.М. Богуславский, Г.К. Дмитриева, В.П. Звеков, С.Н. Лебедев, А.Л. Маковский, Н.И. Марышева, Г.К. Матвеев, А.А. Рубанов).

Самобытной и отчасти перспективной можно назвать точку зрения Л.П. Ануфриевой, которая считает, что МЧП является не отраслью, а подсистемой российского права. По мнению автора, в рамках национальной правовой системы каждого государства существует особая подсистема — международное частное право — с уникальностью объекта, методов регулирования и внутренней организацией. Автор обосновывает свой тезис несколькими аргументами, среди которых основным является аргумент о том, что квалификация МЧП в качестве отрасли национального права наряду с другими отраслями «поставила бы под угрозу оправданность применения соответствующих критериев» при обособлении совокупности норм в качестве отрасли права. Действительно, в МЧП включаются отношения из разных национальных отраслей российского права (гражданского, семейного, трудового, процессуального). Кроме того, фундаментом, неотъемлемой частью нормативного состава международного частного права выступают специфические коллизионные нормы, пронизывающие весь «каркас» этого права. Возможно, в качестве постановочного научного вопроса можно заявить о статусе МЧП как о подсистеме российского права. Однако современное состояние российского законодательства по МЧП, огромные пробелы в правоприменительной деятельности и недостаточная исследованность вопроса о статусе МЧП предопределяют целесообразность квалификации МЧП на современном этапе как отрасли российского права.

Считая наиболее приемлемой для характеристики статуса МЧП распространенную точку зрения о том, что МЧП представляет собой отрасль национального права, необходимо обозначить, что каждое государство самостоятельно разрабатывает и принимает нормы, регулирующие порядок выбора правовой системы в ситуациях, когда гражданские правоотношения имеют международный характер. Коллизионные нормы во всех правовых системах имеют свое собственное содержание и порой заметно отличаются друг от друга, несмотря на то, что устанавливают правила для одних и тех же фактических обстоятельств.

Судья, рассматривающий гражданско-правовой спор, осложненный иностранным элементом, в первую очередь будет обращаться к национальным коллизионным нормам. Так, суд Российской Федерации в зависимости от вида правоотношений обязан применить коллизионные нормы, содержащиеся в разделе VI ГК РФ или в разделе 7 СК РФ, в ситуации, когда гражданское правоотношение имеет международный характер. В правовых системах Англии, Франции, Украины, США и других государств установлено свое национальное коллизионное регулирование.

Международное частное право тесно связано с международным публичным правом, поскольку отношения между субъектами внутреннего права существуют в международной жизни. Ряд вопросов, по которым государства с разными правовыми системами сумели достигнуть компромисса, решается посредством заключения международных соглашений. Международные договоры могут содержать как материально-правовые, так и коллизионно-правовые нормы. Суд, применяя международную коллизионную норму, будет вынужден, впрочем, как и при применении национальных коллизионных норм, выбрать впоследствии соответствующее материальное право, которое позволит решить спор по существу.

Договоры, содержащие материально-правовые нормы, предоставляют государствам — участникам этих договоров уже готовое регулирование отношений, без поиска компетентного права. К примеру, Бернская конвенция об охране художественных и литературных произведений (1886 г.) предусматривает специальные правила по осуществлению переводов, изданию произведений или их переизданию с согласия авторов. Государства, ратифицировавшие эту Конвенцию (Российская Федерация с 1995 г.), включают ее нормы в свою правовую систему. При этом сфера действия Бернской конвенции имеет свое отличное от сферы действия национального закона правовое пространство.

В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП -это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.

Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. Соотношение международного частного права с другими отраслями национального частного права можно определить таким образом:

1. Субъектами национального частного права выступают физические и юридические лица; государства, выступающие как лица частного права.

Его субъектами могут выступать также международные межправительственные организации, выступающие как лица частного права. Все иностранные лица (физические и юридические, иностранное государство), предприятия с иностранными инвестициями, транснациональные корпорации, международные юридические лица являются исключительно субъектами МЧП.

  • 2. Объектом регулирования национального частного права выступают негосударственные гражданские (в широком смысле слова) правоотношения. Объектом регулирования могут быть и диагональные (государственно-негосударственные) отношения гражданско-правового характера. В международном частном праве эти отношения в обязательном порядке отягощены иностранным элементом.
  • 3. Метод регулирования в частном праве -это метод децентрализации и автономии воли сторон. Способ его реализации - применение материально-правовых норм. Это касается и МЧП, но здесь основным способом реализации общего метода децентрализаци выступает метод преодоления коллизий - применение коллизионных норм.
  • 4. Источниками частного права выступают национальное законодательство (прежде всего); международное право (которое включено в национальную правовую систему большинства государств мира); судебная практика и доктрина; аналогия права и закона. Перечень источников международного частного права следует дополнить автономией воли сторон.
  • 5. Сфера действия национального частного права - национальная территория данного государства. Это относится и к международному частному праву, но следует подчеркнуть существование регионального МЧП (европейского, латиноамериканского) и процесс формирования универсального МЧП.
  • 6. Ответственность в национальном частном праве (в том числе и в международном) имеет гражданско-правовой (контрактный или деликтный) характер.
  • 7. Особый характер и парадоксальность норм МЧП выражены уже в самом термине -- «внутригосударственное (национальное) международное частное право». С первого взгляда сама терминология производит абсурдное впечатление: не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной), и международной. На самом деле здесь нет ничего абсурдного - просто речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни).

Парадоксальность норм МЧП выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает международное публичное право, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП. Принято говорить о двойственном характере норм и источников международного частного права.